第二十八條 有負(fù)擔(dān)能力的祖父母、外祖父母，對(duì)于父母已經(jīng)死亡或父母無(wú)力撫養(yǎng)的未成年的孫子女、外孫子女，有撫養(yǎng)的義務(wù)。有負(fù)擔(dān)能力的孫子女、外孫子女，對(duì)于子女已經(jīng)死亡或子女無(wú)力贍養(yǎng)的祖父母、外祖父母，有贍養(yǎng)的義務(wù)。

　　【釋義】 本條是對(duì)祖父母、外祖父母與孫子女、外孫子女之間權(quán)利和義務(wù)的規(guī)定。

　　這次修改婚姻法對(duì)隔代撫養(yǎng)和贍養(yǎng)的規(guī)定進(jìn)行了補(bǔ)充和完善。

　　祖父母、外祖父母與孫子女和外孫子女是隔代的直系血親關(guān)系，他們之間在具備法律條件的情況下，可以形成撫養(yǎng)和贍養(yǎng)關(guān)系。德國(guó)、日本、瑞士等國(guó)家的法律對(duì)祖孫之間的撫養(yǎng)和贍養(yǎng)義務(wù)都作了規(guī)定，而且既沒(méi)有區(qū)分父系親還是母系親，也沒(méi)有區(qū)分孫輩為男性或者女性。就我國(guó)目前情況看，雖然三代同居家庭的數(shù)量在逐步減少，但由于我國(guó)人口基數(shù)較大,所以三代同居的家庭仍占著不小的比例。隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，人的壽命在普遍延長(zhǎng)，人口的老齡化已成為一個(gè)不容忽視的社會(huì)性問(wèn)題。由于我國(guó)的社會(huì)保障體系正在建立和完善，靠社會(huì)的力量還遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能承擔(dān)對(duì)老年人的扶養(yǎng)。同樣，對(duì)于父母已經(jīng)死亡或者無(wú)力撫養(yǎng)的孫子女、外孫子女，社會(huì)福利院等機(jī)構(gòu)也沒(méi)有能力完全承擔(dān)起撫養(yǎng)的義務(wù)。因此,隔代扶養(yǎng)可以說(shuō)是我國(guó)在相當(dāng)長(zhǎng)的時(shí)間內(nèi)將面臨的一個(gè)問(wèn)題，扶老育幼不僅是我們中華民族需要發(fā)揚(yáng)光大的優(yōu)良傳統(tǒng)，而且也需要法律對(duì)此問(wèn)題作出明確的規(guī)定。根據(jù)本條的規(guī)定，祖孫之間撫養(yǎng)或贍養(yǎng)關(guān)系的形成應(yīng)當(dāng)具備以下條件：

　　一、被撫養(yǎng)或贍養(yǎng)人的父母或子女死亡或者無(wú)撫養(yǎng)或贍養(yǎng)能力

　　主要是包括兩種情況：(一)子女在未成年時(shí)父母雙亡，或者父母喪失撫養(yǎng)能力;(二)子女在成年后死亡或者喪失扶養(yǎng)能力，無(wú)法贍養(yǎng)其父母。在第一種情況下，需要被撫養(yǎng)人的祖父母和外祖父母來(lái)承擔(dān)撫養(yǎng)的義務(wù);第二種情況則需要孫子女和外孫子女來(lái)承擔(dān)贍養(yǎng)的義務(wù)。1976年我國(guó)唐山發(fā)生了一起大地震，許多家庭都失去了親人，出現(xiàn)了不少爺爺撫養(yǎng)孫子，孫女贍養(yǎng)奶奶等隔代撫養(yǎng)和贍養(yǎng)的情況。婚姻法修改之前，本條的規(guī)定僅限于“父母已經(jīng)死亡”或者“子女已經(jīng)死亡的”情況，這次修改婚姻法對(duì)此問(wèn)題進(jìn)行了調(diào)整，增加了“父母無(wú)力撫養(yǎng)”和“子女無(wú)力贍養(yǎng)”的規(guī)定，更加全面地涵蓋和規(guī)范了現(xiàn)實(shí)中存在的隔代撫養(yǎng)和贍養(yǎng)的情況。

　　二、被撫養(yǎng)或贍養(yǎng)人確實(shí)有困難需要被撫養(yǎng)或贍養(yǎng)

　　祖孫之間扶養(yǎng)關(guān)系的形成必須建立在一方確實(shí)有困難的基礎(chǔ)上，如果被扶養(yǎng)人有一定的經(jīng)濟(jì)收入或經(jīng)濟(jì)來(lái)源，完全能負(fù)擔(dān)自身的生活所需，那么，就不能要求祖父母、外祖父母或者孫子女、外孫子女來(lái)承擔(dān)其撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)。當(dāng)然，作為一個(gè)文明古國(guó)，我國(guó)有著尊老愛(ài)幼的優(yōu)良傳統(tǒng)，如果祖孫之間完全基于親情，在對(duì)方?jīng)]有困難情況下仍愿承擔(dān)一定的撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)，那么是一種值得發(fā)揚(yáng)和提倡的美德。

　　三、承擔(dān)撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)的人有一定的撫養(yǎng)或者贍養(yǎng)能力

　　如果具有法律意義上的撫養(yǎng)義務(wù)人沒(méi)有一定的撫養(yǎng)能力，那么就不能再要求其承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。比如，一個(gè)八歲的女孩，其父母在一場(chǎng)車禍中喪生，只有一個(gè)奶奶在世，奶奶沒(méi)有工作，一直靠社會(huì)福利金生活，那么，在這種情況下就不能要求女孩的奶奶承擔(dān)撫養(yǎng)其孫女的義務(wù)。 此外，如果被撫養(yǎng)人或贍養(yǎng)人有多個(gè)人時(shí)，比如，被贍養(yǎng)人既有孫子又有外孫女，那么需要當(dāng)事人協(xié)商決定其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的義務(wù)。 同樣，如果撫養(yǎng)或贍養(yǎng)權(quán)利人有多個(gè)人時(shí)，在撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)人的經(jīng)濟(jì)能力不足以承擔(dān)全部撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)時(shí)，那么，對(duì)于經(jīng)濟(jì)狀況和身體狀況最差者應(yīng)當(dāng)優(yōu)先扶養(yǎng)。

　　關(guān)于撫養(yǎng)或贍養(yǎng)的方式，我國(guó)婚姻法對(duì)此沒(méi)有作出專門(mén)規(guī)定，只規(guī)定對(duì)不履行撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)的人，權(quán)利人有要求其履行義務(wù)的權(quán)利。實(shí)踐中撫養(yǎng)或贍養(yǎng)的方式主要有以下兩種，當(dāng)事人可以根據(jù)自身的情況來(lái)選擇：一是共同生活撫養(yǎng)或贍養(yǎng)，即被撫養(yǎng)或贍養(yǎng)人與撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)人共同居住在一起，進(jìn)行直接的撫養(yǎng)或贍養(yǎng);二是通過(guò)給付撫養(yǎng)或贍養(yǎng)費(fèi)、探視、扶助等方式完成扶養(yǎng)義務(wù)。

　　撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)人在履行撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)時(shí)，往往需要和被撫養(yǎng)或贍養(yǎng)人就撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)的程序、撫養(yǎng)或贍養(yǎng)的具體方式等內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商，達(dá)成對(duì)當(dāng)事人均具有約束力的撫養(yǎng)或贍養(yǎng)協(xié)議。如果當(dāng)事人之間達(dá)不成協(xié)議，那么，可以請(qǐng)求人民法院通過(guò)判決來(lái)確定權(quán)利和義務(wù)。

　　撫養(yǎng)或贍養(yǎng)協(xié)議達(dá)成后或者人民法院的判決生效后，當(dāng)事人的經(jīng)濟(jì)和生活狀況往往會(huì)出現(xiàn)一些新的變化，如果仍然要求當(dāng)事人按照原有的撫養(yǎng)或贍養(yǎng)協(xié)議或者判決來(lái)執(zhí)行，可能會(huì)使一方當(dāng)事人利益受到損害，因此，當(dāng)事人需要通過(guò)一定的途徑來(lái)變更撫養(yǎng)或贍養(yǎng)權(quán)。所謂變更撫養(yǎng)或贍養(yǎng)權(quán)是指撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)人、撫養(yǎng)或贍養(yǎng)權(quán)利人以及撫養(yǎng)或贍養(yǎng)程序和方法的變更。在撫養(yǎng)或贍養(yǎng)當(dāng)事人一方或雙方在經(jīng)濟(jì)和生活狀況發(fā)生變化時(shí)，撫養(yǎng)或贍養(yǎng)權(quán)利人和撫養(yǎng)或贍養(yǎng)義務(wù)人都有權(quán)要求變更原撫養(yǎng)或贍養(yǎng)協(xié)議或者有關(guān)撫養(yǎng)或贍養(yǎng)的判決。當(dāng)事人首先可以在自愿、平等的基礎(chǔ)上進(jìn)行協(xié)商，協(xié)商不成時(shí)，可以向人民法院起訴，來(lái)重新確定雙方的權(quán)利和義務(wù)。